一、來勢洶洶
2013年6月的某個下午，十幾位素未謀面的淘寶賣家來到我所在的事務所，每個人的臉上都滿是疲憊和無奈。為了快速了解情況，我讓大家指定一個人介紹事情的緣由，人們不約而同的把目光看向小趙（化名）。
隨著小趙的陳述，事情的脈絡逐漸浮出水面。這批淘寶賣家都經營同一款產品——組裝實木衣柜，這種衣柜因為價格便宜、組裝方便因此市場銷量非常好，但就當大家賣的不亦樂乎的時候，幾乎在同一時間收到了淘寶轉發的侵權告知函，稱接到了來自同一個人的侵權投訴，說大家銷售的這款衣柜產品侵犯了他的專利權，淘寶經過初步的比對后根據法律規定和投訴方的要求對各個賣家的產品做出了下架處理。
“這款產品在我們店里都是爆款，每天的流水有好幾萬，現在下架了，損失慘重啊！”，一個賣家站了起來說道，“關鍵是產品在市場上都賣了兩年多了，這個人只不過是把現成的產品拿去注冊了專利回過頭來打擊我們”。
“這個投訴的人也在淘寶上開店的，生意做不好，就用這種辦法搞亂市場！”，“他已經聯系過我們了，說要么從他那里進貨，聽他統一安排，要么就別做這個生意了”大家七嘴八舌的開始訴說，個別賣家已經略帶哭腔了。
聽到這里，我已經可以確定，這又是一個典型的垃圾專利引發的案件，因此我告訴大家不要慌亂，憑借過往的經驗，一半以上的實用新型專利都有很大的可能被無效掉，即便不能無效，至少我們銷售在先，如果找到之前的交易記錄也可以進行抗辯，讓產品恢復上架的。
法律貼士：
==========================================================
1、專利是什么？
專利是法律對創新技術或設計方案的保護手段，被申請成為專利的技術方案，將獲得法律上的“壟斷性”權利，也就是說任何人實施這項技術都要經過專利權人的許可，否則視為侵權。舉一個簡單的例子：水杯，假設以前所有的杯子都是沒有蓋子的，張三第一個想到給水杯加一個蓋子的技術方案，這個技術就可以申請成為專利，今后任何人要生產銷售有杯蓋的水杯就必須得到張三的許可。
2、應對專利侵權之訴最常見的三個辦法
現有技術抗辯——我比你早
專利制度鼓勵創新，因此誰先做出了發明很重要，如果說在你提出專利申請（申請日）之前，這個技術就已經出現了（現有技術、公知技術），那我再用這個技術就不構成對你的侵權，你的專利也會因此喪失新穎性而可能被宣告無效。
全面覆蓋抗辯——我跟你不一樣
我們總在說專利侵權，那么怎樣判斷一個產品中所使用的技術方案落入到某個專利的保護范圍呢（即判斷侵權是否成立）？這里必須了解一個“全面覆蓋原則”，法律上，一個專利的保護范圍最終體現為一個或多個技術特征，仍以水杯為例，加蓋水杯專利由兩個技術特征組成：A、桶狀杯體和B、杯蓋。全面覆蓋原則指的就是，如果你生產的杯子一個不少的完全包含（全面覆蓋）了A和B這兩個技術特征（例如，你的產品有A+B兩個特征，或者A+B+C、A+B+C+D等等），那么就夠成了侵權，如果少了任何一個都不構成侵權（例如，你的產品只有A特征或只有B特征，也就是說你只生產沒有蓋子的水杯或者只生產蓋子是不侵權的）。
釜底抽薪——專利無效
專利分為發明專利、實用新型專利和外觀設計三種，后兩者都是不經過專利局的實質性審查的，所以很多人把市場上已有的技術拿去注冊專利并且也能申請成功。專利局為了防止人們申請這些“偽專利”，便允許其他人對專利提出無效宣告，一旦這些專利被證明是“抄襲”來的，就將因不具備“新穎性”而被依法認定為無效。
還有一種情況，專利要求技術要有創新點，如果只是把“抄襲”來的技術稍加修補或者簡單替換，沒有實質性的創新和改進，也可能因不具備“創造性”而被宣告無效。專利一旦無效，就再也無法阻止別人使用同樣的技術了，因此無效是應對侵權之訴的一種釜底抽薪的辦法。
==========================================================
原理講清楚了，賣家們的情緒也逐漸轉好，剛才介紹情況的小陳似乎想明白了什么，問道：“我們銷售的產品在淘寶上都有記錄的，每一筆交易都有一個寶貝快照，記下成交當時產品的詳細圖樣，這個可不可以作為現有技術的證明？”我很欣慰的告訴他可以，其是賣家還是很聰明的，只不過沒怎么碰到過類似的事情，一時間亂了方寸而已。最后我給大家布置了任務，全力以赴尋找對方申請專利之前的產品銷售記錄，越詳細越早越好，為了更有把握，由我到專利數據庫中檢索是否存在相同或近似的在先專利，一并用于不侵權抗辯。
二、兵臨城下
正當我們分頭行動收集線索的時候，另一個讓賣家們揪心的消息傳來，賣家小趙收到了杭州市中級人民法院的傳票，告知他因為涉嫌專利侵權被起訴索賠30萬（可能是他的銷量比較好，所以第一個被起訴），原告正是前面發起投訴的那個人！空氣再次緊張起來，大家都覺得這次對方是來真的了，小趙是第一個但肯定不是最后一個收到傳票的人。
好在我之前已經預判過訴訟的可能，所以短暫不安之后，大家又開始投入之前的工作了，并且好消息也隨之而來：賣家們找到了大量的在先銷售記錄（寶貝快照），而且快照中詳細的記載了產品的每一個技術細節特征！我這里的專利檢索也得到了不錯的結果，一共找到了七份或相同或近似的在先專利文件，足夠了！
三、背水一戰
雖然形勢已經非常嚴峻了，但我和賣家們還是系統的制定了“作戰方案”并同步實施，正式開始了在三個不同戰場上的自衛反擊：
1、平臺戰場：申訴并恢復上架產品。由于恢復被下架的產品是賣家們最迫切的問題，所以我把他們收集到的交易記錄和我找到的專利文件整理到一起，做了一份專利侵權抗辯報告，針對每一項技術特征做出分析并且配上圖標，然后協助賣家在淘寶侵權處理系統中提交了申訴。
2、法院戰場：申請中止訴訟。以對方專利無效為由，請求法院中止訴訟，等待專利無效結果出來之后，再行判決。
3、知識產權局戰場：立即向知識產權局專利復審委員會提起專利無效申請，并且申請復審委口頭審理（如不申請可能會書面審理，錯過當面解釋的機會）爭取無效成功，徹底解決對手。
四、絕地反擊
有時候，把思路理順了，準備工作做扎實了，看似被動的局面就會發生奇妙的變化：
第一個消息來自平臺，通知賣家申訴成功，產品可以恢復上架！賣家松了一口氣，畢竟有了喘息的時間，接下來可以打持久戰了。
第二個消息來自法院，告知先開庭再決定是否中止，這是一個好壞參半的消息。法院沒有冒然同意我們的中止請求，好吧，我們就在開庭的時候證明中止的必要性。果不其然，開庭之后，當我們把之前搜索到的交易記錄和在先專利文件一一呈現并解釋給合議庭的時候，有著豐富專利審判經驗的杭州中院法官開始意識到這個專利確實有問題，如果判決侵權成立但隨后專利又被無效掉的話，豈不是“冤枉好人”了嗎？所以裁定中止訴訟，一切等無效結果出來之后才定。
關鍵的一戰開始了，專利復審委對我們的無效申請召開了口審程序。這一天我們早早到達了庭審現場，并且帶了電腦用于現場演示證據材料。十點鐘庭審開始，意料不到的是對方退卻了！等了十五分鐘也不見人來，裁判組決定缺席審理！接下來的事情就變得簡單，我們從“新穎性”和“創造性”兩個角度一一陳述、舉證證明對方專利不滿足法定的要求，應該被宣告無效。
三個月后，一紙裁定下達，對方專利的所有權利要求全部無效！對方得知了這個消息也沒等法院判決，自己主動撤回了起訴。至此，雙方在三個站場（平臺、法院、復審委）的戰斗宣告結束。
五、網商遭遇垃圾專利應對方案總結
在網絡競爭日趨白熱化的環境下，網商面臨著來自多方面的挑戰，除了商業上的競爭，還有來自法律的考驗，尤其是競爭對手借助專利等法律手段所發起的進攻，往往比商業上的促銷、打折、低價等方法等更具殺傷力和破壞力。之前，廣受關注的沙集模式便是出現了與本文案例相類似的專利收割問題，面對法律上占有先機的對手，網商要做到沉著應對，迅速補齊法律知識短板，迎接挑戰。
在這里，根據筆者過往的經驗總結，給大家介紹應對垃圾專利的有效應對方案（注：這一方案僅適用于垃圾專利，即專利是從已經公開銷售的產品中抽取出技術方案拿去注冊）：
1、如果是自主創新的技術（產品），盡可能先申請專利，再拿到市場上銷售，免得被別人竊取勝利果實；
2、如果不想申請專利，只想好好做生意賺錢（不少網商的想法），那干脆在大型的第三方平臺把新產品的技術公開，也就是把產品先賣出去，并且形成交易記錄（在記錄中把產品的技術細節交代清楚），并且最好用時間戳等電子證據固化工具把交易記錄固定下來，這樣一旦有人去注冊垃圾專利，我們憑借交易記錄可以有效的抗辯或提出無效申請；
3、如果不是自己首創的技術，但是又擔心被其他人搶注，也可以參照第2步驟，把首創者的在先銷售的記錄固定下來，或者可以考慮購買兩款產品封存，日后一旦專利權人發動襲擊，可以把封存產品直接拿出來抗辯或者提無效，從而掌握主動權。
特別提醒：無論是銷售記錄的留存，還是購買并封存產品，都有一定的專業性要求，網商最好提前了解相關法律知識或咨詢專業人士后完成，否則難以起到證明。
（聲明：本案為真實案例，當事人等關鍵信息均為化名或隱去，考慮到讀者的接受程度，全文采用較為通俗的記述語言，沒有嚴格使用法律術語。）
2013年6月的某個下午，十幾位素未謀面的淘寶賣家來到我所在的事務所，每個人的臉上都滿是疲憊和無奈。為了快速了解情況，我讓大家指定一個人介紹事情的緣由，人們不約而同的把目光看向小趙（化名）。
隨著小趙的陳述，事情的脈絡逐漸浮出水面。這批淘寶賣家都經營同一款產品——組裝實木衣柜，這種衣柜因為價格便宜、組裝方便因此市場銷量非常好，但就當大家賣的不亦樂乎的時候，幾乎在同一時間收到了淘寶轉發的侵權告知函，稱接到了來自同一個人的侵權投訴，說大家銷售的這款衣柜產品侵犯了他的專利權，淘寶經過初步的比對后根據法律規定和投訴方的要求對各個賣家的產品做出了下架處理。
“這款產品在我們店里都是爆款，每天的流水有好幾萬，現在下架了，損失慘重啊！”，一個賣家站了起來說道，“關鍵是產品在市場上都賣了兩年多了，這個人只不過是把現成的產品拿去注冊了專利回過頭來打擊我們”。
“這個投訴的人也在淘寶上開店的，生意做不好，就用這種辦法搞亂市場！”，“他已經聯系過我們了，說要么從他那里進貨，聽他統一安排，要么就別做這個生意了”大家七嘴八舌的開始訴說，個別賣家已經略帶哭腔了。
聽到這里，我已經可以確定，這又是一個典型的垃圾專利引發的案件，因此我告訴大家不要慌亂，憑借過往的經驗，一半以上的實用新型專利都有很大的可能被無效掉，即便不能無效，至少我們銷售在先，如果找到之前的交易記錄也可以進行抗辯，讓產品恢復上架的。
法律貼士：
==========================================================
1、專利是什么？
專利是法律對創新技術或設計方案的保護手段，被申請成為專利的技術方案，將獲得法律上的“壟斷性”權利，也就是說任何人實施這項技術都要經過專利權人的許可，否則視為侵權。舉一個簡單的例子：水杯，假設以前所有的杯子都是沒有蓋子的，張三第一個想到給水杯加一個蓋子的技術方案，這個技術就可以申請成為專利，今后任何人要生產銷售有杯蓋的水杯就必須得到張三的許可。
2、應對專利侵權之訴最常見的三個辦法
現有技術抗辯——我比你早
專利制度鼓勵創新，因此誰先做出了發明很重要，如果說在你提出專利申請（申請日）之前，這個技術就已經出現了（現有技術、公知技術），那我再用這個技術就不構成對你的侵權，你的專利也會因此喪失新穎性而可能被宣告無效。
全面覆蓋抗辯——我跟你不一樣
我們總在說專利侵權，那么怎樣判斷一個產品中所使用的技術方案落入到某個專利的保護范圍呢（即判斷侵權是否成立）？這里必須了解一個“全面覆蓋原則”，法律上，一個專利的保護范圍最終體現為一個或多個技術特征，仍以水杯為例，加蓋水杯專利由兩個技術特征組成：A、桶狀杯體和B、杯蓋。全面覆蓋原則指的就是，如果你生產的杯子一個不少的完全包含（全面覆蓋）了A和B這兩個技術特征（例如，你的產品有A+B兩個特征，或者A+B+C、A+B+C+D等等），那么就夠成了侵權，如果少了任何一個都不構成侵權（例如，你的產品只有A特征或只有B特征，也就是說你只生產沒有蓋子的水杯或者只生產蓋子是不侵權的）。
釜底抽薪——專利無效
專利分為發明專利、實用新型專利和外觀設計三種，后兩者都是不經過專利局的實質性審查的，所以很多人把市場上已有的技術拿去注冊專利并且也能申請成功。專利局為了防止人們申請這些“偽專利”，便允許其他人對專利提出無效宣告，一旦這些專利被證明是“抄襲”來的，就將因不具備“新穎性”而被依法認定為無效。
還有一種情況，專利要求技術要有創新點，如果只是把“抄襲”來的技術稍加修補或者簡單替換，沒有實質性的創新和改進，也可能因不具備“創造性”而被宣告無效。專利一旦無效，就再也無法阻止別人使用同樣的技術了，因此無效是應對侵權之訴的一種釜底抽薪的辦法。
==========================================================
原理講清楚了，賣家們的情緒也逐漸轉好，剛才介紹情況的小陳似乎想明白了什么，問道：“我們銷售的產品在淘寶上都有記錄的，每一筆交易都有一個寶貝快照，記下成交當時產品的詳細圖樣，這個可不可以作為現有技術的證明？”我很欣慰的告訴他可以，其是賣家還是很聰明的，只不過沒怎么碰到過類似的事情，一時間亂了方寸而已。最后我給大家布置了任務，全力以赴尋找對方申請專利之前的產品銷售記錄，越詳細越早越好，為了更有把握，由我到專利數據庫中檢索是否存在相同或近似的在先專利，一并用于不侵權抗辯。
二、兵臨城下
正當我們分頭行動收集線索的時候，另一個讓賣家們揪心的消息傳來，賣家小趙收到了杭州市中級人民法院的傳票，告知他因為涉嫌專利侵權被起訴索賠30萬（可能是他的銷量比較好，所以第一個被起訴），原告正是前面發起投訴的那個人！空氣再次緊張起來，大家都覺得這次對方是來真的了，小趙是第一個但肯定不是最后一個收到傳票的人。
好在我之前已經預判過訴訟的可能，所以短暫不安之后，大家又開始投入之前的工作了，并且好消息也隨之而來：賣家們找到了大量的在先銷售記錄（寶貝快照），而且快照中詳細的記載了產品的每一個技術細節特征！我這里的專利檢索也得到了不錯的結果，一共找到了七份或相同或近似的在先專利文件，足夠了！
三、背水一戰
雖然形勢已經非常嚴峻了，但我和賣家們還是系統的制定了“作戰方案”并同步實施，正式開始了在三個不同戰場上的自衛反擊：
1、平臺戰場：申訴并恢復上架產品。由于恢復被下架的產品是賣家們最迫切的問題，所以我把他們收集到的交易記錄和我找到的專利文件整理到一起，做了一份專利侵權抗辯報告，針對每一項技術特征做出分析并且配上圖標，然后協助賣家在淘寶侵權處理系統中提交了申訴。
2、法院戰場：申請中止訴訟。以對方專利無效為由，請求法院中止訴訟，等待專利無效結果出來之后，再行判決。
3、知識產權局戰場：立即向知識產權局專利復審委員會提起專利無效申請，并且申請復審委口頭審理（如不申請可能會書面審理，錯過當面解釋的機會）爭取無效成功，徹底解決對手。
四、絕地反擊
有時候，把思路理順了，準備工作做扎實了，看似被動的局面就會發生奇妙的變化：
第一個消息來自平臺，通知賣家申訴成功，產品可以恢復上架！賣家松了一口氣，畢竟有了喘息的時間，接下來可以打持久戰了。
第二個消息來自法院，告知先開庭再決定是否中止，這是一個好壞參半的消息。法院沒有冒然同意我們的中止請求，好吧，我們就在開庭的時候證明中止的必要性。果不其然，開庭之后，當我們把之前搜索到的交易記錄和在先專利文件一一呈現并解釋給合議庭的時候，有著豐富專利審判經驗的杭州中院法官開始意識到這個專利確實有問題，如果判決侵權成立但隨后專利又被無效掉的話，豈不是“冤枉好人”了嗎？所以裁定中止訴訟，一切等無效結果出來之后才定。
關鍵的一戰開始了，專利復審委對我們的無效申請召開了口審程序。這一天我們早早到達了庭審現場，并且帶了電腦用于現場演示證據材料。十點鐘庭審開始，意料不到的是對方退卻了！等了十五分鐘也不見人來，裁判組決定缺席審理！接下來的事情就變得簡單，我們從“新穎性”和“創造性”兩個角度一一陳述、舉證證明對方專利不滿足法定的要求，應該被宣告無效。
三個月后，一紙裁定下達，對方專利的所有權利要求全部無效！對方得知了這個消息也沒等法院判決，自己主動撤回了起訴。至此，雙方在三個站場（平臺、法院、復審委）的戰斗宣告結束。
五、網商遭遇垃圾專利應對方案總結
在網絡競爭日趨白熱化的環境下，網商面臨著來自多方面的挑戰，除了商業上的競爭，還有來自法律的考驗，尤其是競爭對手借助專利等法律手段所發起的進攻，往往比商業上的促銷、打折、低價等方法等更具殺傷力和破壞力。之前，廣受關注的沙集模式便是出現了與本文案例相類似的專利收割問題，面對法律上占有先機的對手，網商要做到沉著應對，迅速補齊法律知識短板，迎接挑戰。
在這里，根據筆者過往的經驗總結，給大家介紹應對垃圾專利的有效應對方案（注：這一方案僅適用于垃圾專利，即專利是從已經公開銷售的產品中抽取出技術方案拿去注冊）：
1、如果是自主創新的技術（產品），盡可能先申請專利，再拿到市場上銷售，免得被別人竊取勝利果實；
2、如果不想申請專利，只想好好做生意賺錢（不少網商的想法），那干脆在大型的第三方平臺把新產品的技術公開，也就是把產品先賣出去，并且形成交易記錄（在記錄中把產品的技術細節交代清楚），并且最好用時間戳等電子證據固化工具把交易記錄固定下來，這樣一旦有人去注冊垃圾專利，我們憑借交易記錄可以有效的抗辯或提出無效申請；
3、如果不是自己首創的技術，但是又擔心被其他人搶注，也可以參照第2步驟，把首創者的在先銷售的記錄固定下來，或者可以考慮購買兩款產品封存，日后一旦專利權人發動襲擊，可以把封存產品直接拿出來抗辯或者提無效，從而掌握主動權。
特別提醒：無論是銷售記錄的留存，還是購買并封存產品，都有一定的專業性要求，網商最好提前了解相關法律知識或咨詢專業人士后完成，否則難以起到證明。
（聲明：本案為真實案例，當事人等關鍵信息均為化名或隱去，考慮到讀者的接受程度，全文采用較為通俗的記述語言，沒有嚴格使用法律術語。）
樂發網超市批發網提供超市貨源信息,超市采購進貨渠道。超市進貨網提供成都食品批發,日用百貨批發信息、微信淘寶網店超市采購信息和超市加盟信息.打造國內超市采購商與批發市場供應廠商搭建網上批發市場平臺,是全國批發市場行業中電子商務權威性網站。
本文來源： 網絡賣家專利自衛反擊戰
